「理想股票论坛」信披造假最高判十年,罚款个人不设限 刑法修正案“严打”证券违法带来哪些变化?专家解读在这里

「理想股票论坛」信披造假最高判十年,罚款个人不设限 刑法修正案“严打”证券违法带来哪些变化?专家解读在这里

作者:理想股票论坛 |  时间:2020-12-28 |  浏览:12 |  0 条评论

「理想股票论坛」信披造假最高判十年,罚款个人不设限 刑法修正案“严打”证券违法带来哪些变化?专家解读在这里

《刑法修正案(十一)》(以下简称修正案)经审议通过,填补了制度的不足,证券法与刑法产生了共鸣。A股将迎来“两法合一”的时代。

修正案大幅提高了对欺诈发行和虚假信息披露等犯罪的处罚力度,加强了对持有股东和实际控制人等“关键少数人”的刑事责任追究。此外,还明确将保荐人作为提供虚假证明文件罪和出具虚假证明文件罪的犯罪主体,适用本罪追究刑事责任。

《每日经济新闻》记者采访了很多经济学家、上市公司秘书、中介、律师,他们指出新《证券法》修正案的叠加,将严肃处理资本市场的欺诈行为,极大地震慑潜在的违规者。

记者采访了很多受访者,了解到修正案涉及对资本市场违法行为的刑事起诉,所以这需要一个起诉标准。什么样的信息披露欺诈行为应该受到惩罚?什么样的行为是非常严重的虚假披露?

12月26日,证监会官网也表示,下一步将以认真落实《刑法修正案(十一)》为契机,加快修订完善刑事起诉标准。

010-2010年12月26日,第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议审议通过了《刑法修正案(XI)》,将于2021年3月1日正式实施。

这一修正案引起了资本市场的热烈反响,几大要点赢得了关注

一是违法违规处罚金额大幅增加,个别罚款没有上限。比如,对欺诈发行的个人罚款由非法募集资金的1%~5%改为“并罚款”,取消了5%的上限。对单位的罚款由非法集资的1%~5%提高到20%~1倍;信息披露欺诈将责任人罚款金额由2万元变更为20万元,以“处以罚款”并取消20万元的上限;

二是市场主体以欺诈罪判刑,上限10年,也涵盖律师、会计师、保荐人等中介机构。修正案将信息披露欺诈责任人的刑期上限从3年提高到10年。律师、会计师等中介人员在证券发行和重大资产交易活动中出具虚假证明,情节特别严重的,明确适用较高刑期,最高可处10年有期徒刑。

然后是加强上市公司“关键小众”的刑事责任追究。将控股股东,实际控制人组织、教唆欺诈发行、虚假信息披露、控股股东,实际控制人隐瞒相关事项、致使公司披露虚假信息纳入刑法规制范围。

最后,进一步明确“欺交易操纵”、“蛊惑交易操纵”、“抢帽子操纵”等新的市场操纵行为应追究刑事责任。

《每日经济新闻》记者采访了很多经济学家,上市公司秘书,中介,律师。他们表示,修正案对维护市场秩序、推进登记制度改革、确保资本市场稳定健康发展具有重要意义。

其实这就是“顶层设计”的制度建设。新《证券法》实施后,假监禁将纠正资本市场非法成本低的弊端。在很多证券律师看来,刑法修正案与新《证券法》齐头并进,A股也将“两法合一”护航。

“从之前的一些情况来看,《证券法》修订版已经变成了一把剑,这个修订版可以说是‘方上剑’。”一家上市公司的董事会秘书表示,IPO欺诈将得到有效遏制。

经济学家宋清辉认为,修正案是对资本市场健康发展的一个推动。从以往案例可以看出,对造假相关主体和责任人的处罚力度不够,“痒”一直是投资人诟病的地方。“修正案大大提高了il

“证券违法行为面临的违法成本主要有三个方面:一是刑事法律责任,二是行政法律责任,三是民事责任。”上海明伦律师事务所律师王志斌表示,新《证券法》在投资者保护、投资者诉讼制度、行政处罚等方面做了很多改变。违法行为人面临的行政法律责任和民事赔偿责任大幅增加,但有关刑事法律责任的规定尚未更新。此次刑法修正案组成了最后一块“短板”,惩治证券违法行为的法律框架全部更新。

这一修正案大大加重了处罚力度,强化了“渗透”原则,强化了中介机构的责任,将极大地震慑潜在的违规者。

造假个人罚款无上限

上海瀚联律师事务所合伙人宋宜欣也表示,此次修改对证券犯罪的刑事制裁迈出了很大一步。“总结四句话:第一,拓宽范围。将存托凭证和国务院认可的其他证券纳入监管范围,也为操纵市场提供了新的条件。二是增强实力。从有期徒刑到罚金,对欺诈性分发和虚假信息披露等犯罪的处罚大幅增加。三是突出对象。即加强对持有股东及实际控制人的刑事责任追究。第四是追求中介。压缩赞助商等不勤快的中介的犯罪后果。”

在接受《每日经济新闻》采访时,记者发现,各方对修正案最大的印象就是威慑,这会让辛毗、IPO等基础工作更加严谨。

一家上市公司的董事会秘书告诉记者,修正案加大了对董、达实际控制人和少数关键中介机构的处罚力度,威慑力度前所未有。这样肯定会降低重组造假的概率,中介机构也会更加谨慎。“讲故事的套路以后可能就不管用了。”。

修正案和新的《证券法》将大大提高上市公司的信息披露要求,这就要求信息披露更加谨慎和及时。陕西某上市公司秘书表示,“上市公司信息披露要求越来越严格,信息披露造假责任越来越大,处罚力度大大加大”。

记者注意到,过去打假成本低会导致违法违规责任主体模糊。

在这方面,一位不愿透露姓名的秘书长在谈话中给记者举了一个例子。秘书长和认证小组对这封信负有主要责任。在许多情况下,他们单方面获得了董事长、实际控制人和控股股东的信息和动态“例如,以前发生过一次。”

金占用,实际控制人直接走财务划走了钱。在财务部门自查以前,我们做信披的都不知道。但因为罚款不高,考虑‘饭碗’问题,就把所有责任扛了”。

  但修正案出来后,这位董秘坦言肯定不敢扛了,这涉及到巨额罚款和担刑责的问题。上述来自陕西的董秘表示,这就要求信披部门每一环节,每一流程都要“事无巨细务必亲躬”,不能是董事会或者控股股东、实际控制人的“出声筒”。

  对于投行人士来说,修正案给保荐人的工作带来了新要求。

  “只能说作为中介压力越来越大,做项目把控风险是第一位的。”一头部券商保荐人说,这也会增加保荐机构的工作量,程序更合规,“比如实地尽调和走访的次数和频率将更高,特别是对重要客户以及供应商的走访力度,核查是否有实质性关联关系等。”

  值得一提的是,多位投资人士和私募人士告诉记者,加大资本市场整治力度也会影响投资风格,比如可能会促使一批问题公司爆雷,这些公司股票价值可能就一文不值。

  一位资深投资人士表示:“从投资的角度,以后我们会更倾向于龙头企业,买龙头、买基金会是大趋势。”

  西藏琳琅投资管理有限公司投资总监王琳则表示,很大程度减少虚假信披现象,也意味着上市公司信披质量的提高,市场会愈发规范。某种程度,信披规范会擦亮投资者的眼睛并选出更有质量的上市公司,这也是上市公司高质量发展的重要一步,“更大程度增加我们这些投资者的信心。”

  

过往案例点析:换到现在要被罚数亿

上海新古律师事务所王怀涛律师向《每日经济新闻》记者解析了过往三个典型违法案例,如果上述案例放在修正案之后,违法后果将十分严重,处罚力度也会大幅提升。

  案例一:创业板造假第一股“万福生科”财务造假

  万福生科案刑事方面的处罚结果为,法院判定万福生科公司欺诈发行股票罪罪名成立,判处罚金850万元;董事长龚永福被判有期徒刑3年6个月,并处罚金10 万元;公司财务总监等数名高管以及相关中介机构也受到相应处罚。

  王怀涛律师表示:“万福生科欺诈发行案换到修正案生效施行后,很可能面临法院判处8500万元至4.25亿元区间的罚款,董事长龚永福很可能面临被判有期徒刑5年以上15年以下,并面临取消4.25亿元非法募集资金5%上限限制的罚金。

  案例二:A股欺诈发行退市第一股——欣泰电气

  2019年4月23日,丹东市中级人民法院作出一审判决,以欺诈发行股票罪,判处被告单位欣泰电气公司罚金人民币832万元;以欺诈发行股票罪,违规披露、不披露重要信息罪对被告人温某乙、刘某胜数罪并罚,对温某乙决定执行有期徒刑三年,并处罚金人民币10万元;对刘某胜决定执行有期徒刑二年,并处罚金人民币8万元。

  王怀涛律师表示:“修正案条款下,欣泰电气公司很可能面临法院判处5140万元至2.57亿元区间的罚款,公司直接负责人员很可能面临欺诈发行股票罪与违规披露、不披露重要信息罪数罪并罚后,可以被判处最高不超过有期徒刑20年的刑期,并面临取消2.57亿元非法募集资金5%上限限制的罚金。”

  案例三:虚构海外工程财务造假的雅百特

  处理结果:2019年5月、7月,证监会分别对涉案中介机构众华会计师事务所、金元证券及责任经办下达行政处罚决定。金元证券作为案涉资产重组项目财务顾问未能勤勉尽责,出具的持续督导意见以及专项核查意见存在虚假记载,被证监会“没一罚三”、没收1000万元业务收入、罚款3000万元,两名项目负责人也分别被处罚。

  雅百特公司实际控制人陆永及相关当事人李马松则涉嫌构成违规披露、不披露重要信息罪被提起公诉。

  王怀涛律师表示,“刑法修正案后,对于律师、会计师、审计师、评估师等中介机构人员在证券发行、重大资产交易活动中出具虚假证明文件、情节特别严重的情形,明确适最高可判处10年有期徒刑,并处罚金。今后,不光是涉案公司及直接负责人员造假和欺诈发行、信披违规的违法成本提高,相关中介机构及中介机构人员的违法成本也将大幅提高,中介机构及中介机构人员主观协助造假的可能也将大幅降低。”

  

刑事立案追诉标准将完善

《每日经济新闻》记者采访多位受访人士了解到,修正案涉及到资本市场违法行为的刑法追诉,那么这需要一个追诉标准,哪一类信息披露造假要入刑?哪种行为又属于十分严重的虚假披露?

  一位董秘就向记者表达了一个疑惑,平时因信披瑕疵收到关注函,比如上市公司业绩“变脸”等,这些是否会涉及到追诉问题。这实际上可以用一个简单的比方形容,小偷偷东西已经违法,但偷窃行为“罪不至死”,除非偷东西还捅人。

  记者注意到,实际上一直有一个关于信息披露造假的刑事立案追诉标准,其中涉及的情形包括造成股东、债权人或者其他人直接经济损失数额累计在五十万元以上、虚增或者虚减资产达到当期披露的资产总额百分之三十以上、虚增或者虚减利润达到当期披露的利润总额百分之三十以上、未按照规定披露的重大诉讼、仲裁、担保、关联交易或者其他重大事项所涉及的数额或者连续十二个月的累计数额占净资产百分之五十以上、多次提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告,或者多次对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露等。

  大致总结可以发现,刑事立案追诉主要就在财务造假、虚假信披、不按规定披露重要信息这三大行为。这也大致包含了信息披露造假行为。有董秘表示,既然修正案出来了,那刑事立案追诉标准也会跟着出来。

  12月26日,证监会官网表示,下一步,证监会将以认真贯彻落实刑法修正案(十一)为契机,推动加快修改完善刑事立案追诉标准。

  “信息披露造假的主要方式就是误导性陈述,虚假记载和重大遗漏三种。”上述陕西的一名董秘表示,通常财务造假是在虚假记载,非财务造假行为主要集中在误导性陈述和重大遗漏。根据他的分析,财务造假以造假金额大小为标准,这比较好界定。而非财务造假行为可能会依据二级市场表现,给投资者造成的亏损金额大小等。

  宋一欣还提出一个建议,罚款可以补偿给受害者,或者优先使用于民事赔偿。他表示,最好的办法是建立罚没款项/行政罚款/刑事罚金之投资者损失补偿基金,将这些款项最终通过财政转移支付回到市场及受害者手中。同时,也应定期公布罚没款项/行政罚款/刑事罚金执行信息,“至于该基金的运作,可考虑证券市场投资保护基金,它已有效运行十数年了,经验丰富,完全可以扩充功能而为之。”

   封面图片来源:摄图网

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